Opções de ações descontadas e Código Fiscal Seção 409A: um conto cauteloso EUA 20 de junho de 2013 Na área de arranque, as opções de estoque são comuns. As empresas jovens de uma maneira simples podem compensar a equidade do suor e os salários mais baixos do mercado ou as taxas de consultoria e, geralmente, fornecer aos beneficiários um incentivo de desempenho ou de retenção sob a forma de participação no futuro da empresa. As regras fiscais para a maioria das opções são relativamente diretas. Mas quando as opções são intencionalmente ou não intencionalmente oferecidas com desconto, mostre com um preço de exercício inferior ao valor justo de mercado na data em que as opções são concedidasmdashitrsquos outra história. E uma que as empresas devem considerar cuidadosamente para evitar conseqüências fiscais adversas. O Impacto do Código da Receita Interna Seção 409A De acordo com o IRS, as opções de compra de ações descontadas estão abrangidas pela Seção 409A do código tributário federal que regula os planos de remuneração diferidos não qualificadosmdashi. e. Aqueles planos não qualificados que prevêem um diferimento de compensação. As opções de compra de ações com preço de exercício igual ou superior ao valor justo de mercado quando concedidas estão isentas de 409A. O 409A foi promulgado em 2004 para garantir que os destinatários de opções com desconto e outras formas de remuneração diferida atendam a diretrizes rigorosas quanto ao momento de seus diferimentos. Caso contrário, eles devem reconhecer a renda quando eles têm um direito legalmente obrigatório para recebê-lo, mesmo que eles realmente não o recebam até algum momento no futuro. A cópia fina inclui uma exceção para diferimentos de curto prazo, onde a compensação é realmente recebida dentro de dois meses e meio do final do ano em que não existe mais um risco substancial de confisco. Tais diferimentos de curto prazo não estão sujeitos a 409A. Para opções de estoque sujeitas a 409A, os destinatários de opções têm flexibilidade limitada quando podem exercer suas opções sem violar as regras. As regras permitem aos destinatários exercer opções com base em um número limitado de eventos desencadeantes, incluindo aposentadoria ou outra separação de serviço, uma mudança no controle do negócio, deficiência, morte, uma emergência imprevista ou em uma data ou ano previamente especificado. Para aqueles que correm contra as regras de 409Arquias, as penas são onerosas. Em geral, o montante total da remuneração que foi diferido para os exercícios de impostos atuais e todos os impostos anteriores torna-se tributável. Essa compensação também está sujeita a uma penalidade de 20%, acrescida de juros. Muitas das incertezas na aplicação do 409A decorrem do fato de que a lei não define especificamente o diferimento da remuneração. As regras e os pronunciamentos do IRSrsquos interpretaram consistentemente a frase para incluir opções de ações com desconto. No entanto, essas regras não foram testadas nos tribunais até hoje, quando o Tribunal dos Reclamações Estaduais dos Estados Unidos concedeu um julgamento parcial em Sutardja contra os Estados Unidos. Esta decisão aborda vários argumentos legais em relação à aplicação da 409A, deixando a questão factual de se as opções foram efectivamente descontadas para serem determinadas no julgamento. As conseqüências do Sutardja Ruling Sutardja são particularmente significativas porque é a primeira decisão do tribunal sobre a aplicação do 409A às opções de compra com desconto. Como resultado da Sutardja. Agora temos afirmação judicial dos seguintes cargos de IRS: opções de compra descontadas estão sujeitas ao tratamento da Seção 409A como compensação diferida não qualificada A data em que uma opção é concedida determina quando a remuneração é considerada como ganhos. A data em que uma opção é cobrada, e não a data em que é exercida, determina quando o destinatário tem um direito juridicamente vinculativo à compensação. A data prevista também estabelece o momento em que a opção não é mais considerada como tendo um risco substancial de confisco. O período relevante para a aplicação da exclusão de diferimento de curto prazo não se baseia na data em que as opções são efetivamente exercidas, mas sim com base no período de tempo em que as opções podem ser exercidas nos termos do plano. A parte cautelosa do Conto 409A ocupa cerca de 80 páginas das regulamentações fiscais federais, o que dá uma indicação de quão complicado pode ser para evitá-lo completamente ou cumprir seus requisitos. Algumas estratégias podem ajudar. Para desconto ou desconto: o valor de mercado justo 409A depende de se uma opção de compra de ações ou não é descontada. Se um preço de exercício optionsrsquos for igual ao valor justo de mercado na data em que a opção for concedida, a opção não é descontada e 409A não se aplica. Se sua empresa não pretende reduzir o preço de exercício de suas opções de ações, avaliando-as adequadamente É fundamental para evitar as conseqüências fiscais negativas do 409A. No caso Sutardja, a empresa pretendia conceder suas opções de compra de ações ao valor justo de mercado. Uma combinação de falta de supervisão e má execução levou a empresa a conceder essas opções a um valor de mercado inferior ao justo, o que pode custar aos destinatários dessas opções muitos milhões de dólares. O estabelecimento do valor justo de mercado pode ser problemático para empresas startups e outras empresas privadas . Talvez o caminho mais seguro e, geralmente, o modo mais caro de determinar o valor justo de mercado é contratar um avaliador independente qualificado para realizar a avaliação. A avaliação deve ser realizada no prazo de 12 meses da transação da opção para satisfazer a primeira das três regras de segurança de porto seguro de acordo com 409A. De acordo com a segunda regra do porto seguro, as empresas iniciantes podem usar alguém que não seja um avaliador independente para realizar a avaliação, desde que a pessoa tenha o conhecimento e a experiência necessários e a avaliação satisfaça outros critérios abaixo do 409A. O terceiro porto seguro envolve o uso de uma fórmula para determinar a avaliação, conforme prescrito na Seção 83 do código tributário federal. Separe das abordagens do porto seguro, as empresas podem usar uma aplicação razoável de um método de avaliação razoável com base em fatores específicos Identificado em 409A. Ao contrário das abordagens de porto de segurança adequadamente implementadas, este método de avaliação está sujeito a desafio pelo IRS, por isso é importante para desenvolver e salvar documentação detalhada do método usado na determinação da avaliação. Estabelecendo adequadamente a data de concessão No caso Sutardja, o comitê de remuneração da empresa aprovou a outorga de opção e estabeleceu o valor justo de mercado de opções em mesma data. Mas o comitê não ratificou formalmente essa concessão até quase um mês depois, quando o valor justo de mercado foi maior. O tribunal determinou que a data da ratificação era a data da concessão, então as opções foram efetivamente concedidas a um preço com desconto. No momento em que a empresa e o destinatário tentaram corrigir o erro, era muito tarde como as opções tinham sido exercidas. Por causa do impacto que a data de concessão e outros elementos do processmdash podem ter ao determinar o valor justo de mercado e o cumprimento geral das regras 409A , As empresas devem desenvolver e seguir procedimentos bem pensados que regem a emissão de opções de compra de ações. Itrsquos sempre melhor prevenir problemas de conformidade do que tentar corrigi-los mais tarde. Mas para as empresas que se encontram fora do cumprimento da 409A, o IRS publicou orientação (nos Avisos 2008-113, 2010-6 e 2010-80) sobre certas ações corretivas permitidas. Em última análise, se o problema pode ser corrigido, e, em caso afirmativo, quanto alívio é disponível, é tão complexo quanto o resto do 409A. Depende de uma série de fatores, incluindo a natureza do problema e o momento da correção. Para as opções de compra de ações que foram concedidas erroneamente a um valor justo do mercado justo, pode ser possível alterar o contrato de opção para eliminar o desconto. Geralmente, o preço de exercício pode ser aumentado para o valor de mercado justo (a partir da data de concessão) no ano em que as opções foram outorgadas. Para os destinatários de opções que não são considerados insiders da empresa, esse período é estendido para incluir o ano seguinte. De acordo com os regulamentos propostos, também pode ser possível alterar o contrato de opção antes do ano em que as opções são adquiridas. Independentemente disso, nenhuma ação corretiva é permitida para as opções que foram exercidas. 409A é uma área particularmente complexa do código tributário federal e, como a Sutardja demonstra claramente, o custo do incumprimento pode ser oneroso. Se você quiser considerar opções de ações ou outras formas alternativas de compensação, obtenha excelentes conselhos. Convidado Post Por Scott Usher de Bader Martin, P. S. Arquivado em Tagged with Contact Home Os benefícios dos empregados são uma parte importante do pacote de compensação total de todos os funcionários. A paisagem em constante evolução nas áreas de reforma dos cuidados de saúde, design do plano de aposentadoria e remuneração dos executivos torna difícil para os profissionais dos benefícios dos empregados acompanhar os desenvolvimentos relevantes. Os advogados de benefícios do empregado da Stinson Leonard Street fornecem profissionais de recursos humanos, fiduciários do plano, atuários, contadores e outros na indústria com assistência prática e econômica enquanto navegam através das leis, regulamentos e orientação complexas que regem os planos de benefícios dos empregados. Este blog destaca os principais desenvolvimentos no campo de benefícios dos empregados e itens de interesse para nossos clientes. Nossos blogueiros rarr Benefícios Notas Post O meu colega Jeff Cairns blogueu sobre um recente caso judicial confirmando a posição do IRS de que as opções de compra com desconto podem ser consideradas não compensadas acordos de compensação diferida não qualificados sob a Seção 409A do Código da Receita Federal. A menos que estruturado para ser exercido apenas em uma data fixa ou um evento 409A permitido, as opções de compra de ações com desconto resultarão em conseqüências fiscais adversas para o empregado que recebe as opções. Como Jeff observou em seu blog, empresas privadas seriam bem recomendadas para usar os métodos de avaliação de porto seguro disponíveis nos termos dos regulamentos 409A para evitar serem vistos como tendo emitido opções com desconto. Eu também achei o caso interessante por causa dos períodos de tempo envolvidos e do papel dos contribuintes na emissão de ações. O caso envolveu ações tomadas durante o período de transição 409A, o período de tempo entre 1º de janeiro de 2005, quando o estatuto entrou em vigor e 1º de janeiro de 2008, quando os regulamentos finais entraram em vigor. Durante esse período de transição, os empregadores e os funcionários tiveram uma certa margem de manobra para consertar acordos que não violaram as leis tributárias no início, mas agora foram capturados pela ampla varredura da Seção 409A. As opções de compra de ações no processo judicial foram concedidas em 2003 (antes que a seção 409A tivesse sido aprovada) a um preço de exercício que deveria ter sido igual ao valor justo de mercado das ações e foi exercido em janeiro de 2006, apenas Mais de um ano após a vigência do estatuto. A investigação das práticas de concessão de estoque corporativo não foi iniciada até maio de 2006, após as opções terem sido exercidas. Algum tempo depois disso, a empresa concluiu que tinha mispriced as opções e os contribuintes pagaram um montante adicional representando o aumento do preço de exercício exigido para que o preço de exercício da opção fosse o valor justo de mercado da ação na data da outorga da opção. Embora os contribuintes (marido e mulher) fossem dois dos três cofundadores da corporação e o marido tinha sido presidente, diretor executivo e presidente do conselho da corporação, era o comitê de remuneração executiva do conselho que determinou o estoque Prêmios de opção. O comitê era composto exclusivamente por diretores independentes e nenhum dos contribuintes era membro do comitê. Embora seja certamente possível que os contribuintes fossem cúmplices na emissão de opções que poderiam ter sido descontadas, o processo não implicava diretamente os contribuintes na concessão imprópria. Assim, nessa situação, apesar de um estatuto relativamente novo, e uma opção que, supostamente, foi emitida ao valor justo de mercado, os contribuintes suportarão o fardo se a opção fosse indevidamente concedida. Como Jeff mencionou em seu blog, o tribunal ainda não determinou se as opções estavam de fato descontadas para que os contribuintes ainda ganhem nesse ponto. No entanto, entretanto, o IRS ganhou uma vitória clara de que as opções com desconto estão sujeitas à Seção 409A e os executivos estão avisados de que podem ser os que sofrem mesmo que não sejam aqueles que definem o preço com desconto das opções. 8 Coisas que você precisa saber sobre a Seção 409A A quem a Seção 409A aplica a Seção 409A aplica-se a todas as empresas que oferecem planos de remuneração diferidos não qualificados aos empregados. Nós não somos advogados, então deixaremos as minúcias legais dessa definição para que outros possam lidar, observando apenas isso em termos gerais, um plano de compensação diferido é um acordo pelo qual um funcionário (prestador de serviços em 409A) recebe uma compensação em um imposto posterior Ano do que aquele em que a remuneração foi obtida. Os planos 8220Nonqualified8221 excluem 401 (k) e outros planos qualificados. O que é interessante a partir de uma perspectiva de avaliação é que as opções de ações e os direitos de valorização de ações (SARs), duas formas comuns de compensação de incentivo para empresas privadas, estão potencialmente dentro do escopo da Seção 409A. O IRS está preocupado com o fato de que as opções de ações e SARs emitidas no dinheiro são realmente apenas uma forma de remuneração diferida, representando uma mudança de remuneração atual para um futuro ano fiscal. Portanto, para evitar estar sujeito a 409A, os empregadores (destinatários do serviço) precisam demonstrar que todas as opções de compra de ações e SARs são emitidas pelo dinheiro (ou seja, com o preço de exercício igual ao valor justo de mercado das ações subjacentes na data da concessão) . Opções de ações e SARs emitidos fora do dinheiro não suscitam problemas específicos em relação à Seção 409A. Quais são as conseqüências das opções de estoque da seção 409A e SARs que se enquadram na seção 409A criam problemas tanto para os destinatários do serviço quanto para os prestadores de serviços. Os destinatários do serviço são responsáveis pelas obrigações normais de retenção e notificação com relação aos montantes incluídos no rendimento bruto dos prestadores de serviços de acordo com a Seção 409A. Os valores incluídos na receita bruta do provedor de serviços também estão sujeitos a juros sobre pagamentos anteriores e um imposto de renda adicional igual a 20 da remuneração exigida para ser incluída na receita bruta. Para o titular de uma opção de compra de ações, isso pode ser particularmente oneroso, uma vez que, na ausência de exercício da opção e venda do estoque subjacente, não houve recebimento de dinheiro para pagar os impostos e juros. Essas conseqüências tornam crítico que as opções de compra de ações e SARs se qualificem para a isenção prevista no 409A disponível quando o valor justo de mercado do estoque subjacente não exceder o preço de exercício da opção de compra de ações ou da SAR na data da concessão. O que constitui uma aplicação razoável de um método de avaliação razoável. Para as empresas públicas, é fácil determinar o valor justo de mercado do estoque subjacente na data da concessão. Para empresas privadas, o valor justo de mercado não está disponível após a abertura do Wall Street Journal todas as manhãs. Por conseguinte, para essas empresas, os regulamentos do IRS prevêem que o valor justo de mercado pode ser determinado através da aplicação razoável de um método de avaliação razoável. Na tentativa de esclarecer este esclarecimento, os regulamentos indicam que, se um método for aplicado de forma razoável e consistente, tais avaliações serão presumidas para representar o valor justo de mercado, a menos que se mostre grosseiramente irracional. A consistência na aplicação é avaliada por referência aos métodos de avaliação utilizados para determinar o valor justo de mercado para outras formas de remuneração baseada em ações. Uma avaliação independente será presumida razoável se a avaliação satisfizer os requisitos do Código em relação à avaliação de ações mantidas em um plano de participação em ações de empregado. Um método de avaliação razoável é considerar os seguintes fatores: O valor dos ativos tangíveis e intangíveis O valor presente dos fluxos de caixa futuros O valor de mercado das empresas comparáveis (tanto públicas como privadas) Outros fatores relevantes, como prémios de controle ou descontos por falta de comercialização Se o método de avaliação é usado de forma consistente para outros fins corporativos. Em outras palavras, uma avaliação razoável considera as abordagens de custo, renda e mercado e considera as características específicas de controle e liquidez do interesse do assunto. O IRS também está preocupado com o fato de que a avaliação das ações ordinárias para fins da Seção 409A seja consistente com as avaliações realizadas para outros fins. Como é o valor justo de mercado definido O valor justo de mercado não é especificamente definido na Seção 409A do Código ou nos regulamentos associados. Consequentemente, olhamos para IRS Revenue Ruling 59-60, que, em vez disso, define o valor justo de mercado como o preço pelo qual a propriedade mudaria de mãos entre um comprador disposto e um vendedor disposto quando o primeiro não estiver sob nenhuma compulsão para comprar e o último Não está sob nenhuma compulsão para vender, ambas as partes têm conhecimento razoável de fatos relevantes. O valor justo de mercado incorpora um desconto por falta de comercialização Entre os fatores gerais de avaliação a serem considerados sob um método de avaliação razoável são os prêmios de controle ou descontos por falta de comercialização. Em outras palavras, se o estoque subjacente for ilíquido, o estoque deve presumivelmente ser avaliado em uma base de interesses minoritários não negociáveis. Isso não é sem confusão potencial, no entanto. As ações emitidas para os participantes da ESOP geralmente são cobertas por um direito de colocação em relação à Companhia ou ao ESOP. Por conseguinte, os avaliadores de empresas aplicam frequentemente descontos de comercialização na ordem de 0 a 10 para as ações da ESOP. As ações emitidas de acordo com um plano de opção de compra de ações podem não ter direitos de colocação similares, e, portanto, podem justificar um desconto de comercialização maior. Nesses casos, uma empresa que tenha uma avaliação anual de ESOP pode não ter uma indicação apropriada de valor de mercado justo para fins da Seção 409A. Os preços das fórmulas são medidas confiáveis do valor justo de mercado Além das avaliações independentes, os preços das fórmulas podem, em determinadas circunstâncias, ser presumidos para representar o valor justo de mercado. Especificamente, a fórmula não pode ser exclusiva da opção de estoque de assunto ou SAR, mas deve ser usada para todas as transações em que a empresa emissora compra ou vende ações. Quais são as regras para as empresas em fase de arranque Para efeitos da conformidade da Seção 409A, as empresas em fase de arranque são definidas como empresas que estão no mercado há menos de dez anos, não possuem títulos de capital de capital aberto, e para os quais nenhum evento de mudança de controle ou A oferta pública é razoavelmente prevista para ocorrer nos próximos doze meses. Para as empresas em fase de arranque, uma avaliação será presumivelmente razoável se feita razoavelmente e de boa fé e comprovada por um relatório escrito que leve em consideração os fatores relevantes prescritos para avaliações geralmente de acordo com estes regulamentos. Além disso, tal avaliação deve ser realizada por alguém com conhecimentos e experiência significativos ou treinando na realização de avaliações similares. Esta presunção, embora apresentada como uma alternativa separada, nos parece substancial e praticamente semelhante à presunção de avaliação independente descrita anteriormente. Alguns comentadores sugeriram que a avaliação de uma partida descrita no precedente pode ser realizada por um funcionário ou membro do conselho da empresa emissora. Nós suspeitamos que seja o empregado ou o membro do conselho que é realmente qualificado para renderizar a avaliação descrita. Quem é qualificado para determinar o valor justo de mercado Uma avaliação independente e confiável será preparada por um indivíduo ou empresa que tenha um histórico educacional completo em finanças e avaliação, acumulou experiência profissional significativa preparando avaliações independentes e recebeu reconhecimento formal de sua experiência Sob a forma de uma ou mais credenciais profissionais (ASA, ABV, CBA, CVA ou CFA). Os profissionais de avaliação da Mercer Capital têm a profundidade do conhecimento e a amplitude da experiência necessária para ajudá-lo a navegar o percurso potencialmente perigoso da Seção 409A. Sobre o autor Travis W. Harms Travis W. Harms lidera Mercer Capitals Financial Reporting Valuation Group. A prática de Traviss concentra-se no fornecimento de clientes públicos e privados com opiniões de valor justo e assistência relacionada com o ágio e outros ativos intangíveis, com base na remuneração baseada em ações. Saiba mais x25BB
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